Influence of the concept of due diligence on the adjudication of claims on violation of investor's legitimate expectations

Abstract

Работа посвящена анализу должной осмотрительности в международном инвестиционном праве и ее влиянию на рассмотрение требований о нарушении правомерных ожиданий инвестора. В исследовании проанализированы вопросы места должной осмотрительности в системе источников международного права, роли концепции в инвестиционных спорах между инвестором-частным субъектом и государством как в целом, так и на отдельных этапах судопроизводства, а также рассмотрены источники должной осмотрительности. В ходе исследования была систематизирована актуальная судебная практика международных судов, проанализированы положения отдельных инвестиционных и торговых соглашений, заключенных между государствами, а также изучены различные нормативные акты, в которых содержатся положения, адресованные инвесторам в части их поведения. Целью работы являлся анализ существующих требований к должной осмотрительности, предъявляемых судами, а также изучение степени влияния осмотрительности инвестора на вероятность удовлетворения его требований о нарушении правомерных ожиданий. В ходе исследования были сделаны выводы о том, что в судебной практике отсутствует единообразный подход к толкованию и применению должной осмотрительности, что негативно влияет на способность инвесторов прогнозировать последствия своих действий в части проявления должной осмотрительности. В связи с этим был сделан вывод о необходимости выработки более унифицированного подхода судов к роли и функциям должной осмотрительности, в качестве которого наиболее оптимальным представляется гибкий учет должной осмотрительности в зависимости от конкретных обстоятельств капиталовложения и спора. Также было установлено, что, несмотря на особенную роль должной осмотрительности при рассмотрении требований о нарушении правомерных ожиданий инвестора, осмотрительность также существенно влияет на юрисдикционноный этап и этап определения убытков, в связи с чем следует констатировать значимую роль концепции в международном инвестиционном праве. В результате изучения источников должной осмотрительности был сделан вывод, что эффективность большинства механизмов является спорной в связи с использованием необязывающей терминологии, а также адресации положений государствам, а не частным субъектам. В то же время у таких инструментов имеются преимущества, в частности, установление определенных стандартов деятельности для государств и действующих на их территории частных субъектов, в том числе инвесторов, а также потенциал, в связи с чем их дальнейшее развитие представляется важной задачей.

The research is devoted to the analysis of due diligence in international investment law and its influence on the adjudication of claims on violation of investor's legitimate expectations. The study analyzes the place of due diligence in the system of sources of International Law, the role of the concept in investment disputes between an investor-private entity and a state both in general and at certain stages of proceedings, and examines sources of due diligence. The actual jurisprudence of international courts was systematized, provisions of certain investment and trade agreements concluded between states were analyzed, as well as various normative acts containing provisions addressed to investors with regard to their conduct were studied. The aim of the work was to analyze the existing due diligence requirements imposed by the investment trinunals, as well as to examine the extent to which investor diligence affects the chances of satisfying their claims for breach of legitimate expectations. In the course of the research it was concluded that there is no uniform approach to the interpretation and application of due diligence in court practice, which negatively affects the ability of investors to predict the consequences of their actions in terms of due diligence. In this regard, it was concluded that there is a need for a more uniform approach of the courts to the role and function of due diligence, the most optimal being a flexible due diligence consideration depending on the specific circumstances of the investment and the dispute. It was also found that despite the special role of due diligence in addressing claims for breach of investor's legitimate expectations, due diligence also has a significant impact on the jurisdictional and quantum stage, and therefore the concept's significant role in international investment law should be noted. An examination of the sources of due diligence concludes that the effectiveness of most mechanisms is debatable due to the use of non-binding terminology, as well as the targeting of provisions to States rather than to private actors. At the same time, such instruments have advantages, such as the establishment of certain performance standards for states and private actors operating in their territory, including investors, as well as potential, making their further development an important challenge.